Финансирование по уступку денежного требования

Договор финансирования под уступку денежного требования

Договор финансирования под уступку денежного требования является новым для российского гражданского права. В его основе лежат хорошо известные практике развитого рыночного оборота отношения факторинга. Юридическую сущность этих отношений составляет уступка денежного требования, известная в обязательственном праве в качестве цессии. Однако отношения факторинга имеют более сложный характер, чем обычная цессия, сочетаясь не только с отношениями займа или кредита, но и с возможностью предоставления других финансовых услуг. Речь идет о предпринимательских отношениях, участник которых, приобретая денежное требование к другому лицу (например, в силу отгрузки ему товара или оказания возмездной услуги), не дожидаясь его исполнения, уступает данное требование банку или иной коммерческой организации (финансовому агенту — фактору) в обмен на получение денежных средств.

Понятие договора финансирования под уступку денежного требования. По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Правовое регулирование договора финансирования под уступку денежного требования. В российском праве нормы, регулирующие отношения факторинга, закреплены в главе 43 ГК РФ. В нормах данной главы учтены основные положения Конвенции УНИДРУА по международным факторным операциям (факторингу) 1988 г., направленной на формирование единых правил регулирования отношений по договору факторинга в сфере международного экономического оборота. Хотя Конвенция и не была подписана Россией, она, безусловно, стала ориентиром при подготовке норм ГК РФ о факторинге.

Правовая характеристика договора финансирования под уступку денежного требования. Договор факторинга всегда является возмездным и взаимным. При этом по усмотрению сторон он может быть сконструирован и как реальный (агент передает деньги или клиент уступает требование), и как консенсуальный (агент обязуется передать денежные средства или клиент обязуется уступить требование).

Существенные условия договора финансирования под уступку денежного требования. Существенным является условие о предмете договора.

Предмет договора финансирования под уступку денежного требования. Предметом договора является денежное требование, уступаемое в целях получения финансирования. Под денежным требованием понимается основанное на обязательственном отношении право кредитора на получение от третьего лица денежных средств. Закон выделят два вида таких требований: 1) существующее требование, срок платежа по которому уже наступил; 2) будущее требование, которое возникнет в будущем. Будущее требование может быть основано на уже заключенном договоре, срок исполнения платежного обязательства по которому еще не наступил, или же на договоре, который только предстоит заключить клиенту и третьему лицу.

Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование — не позднее чем в момент его возникновения (п. 1 ст. 826 ГК РФ). Денежное требование может быть индивидуализировано путем указания должника, суммы требования (долга), основания его возникновения (договора между клиентом и должником) и иных характеристик, служащих целям идентификации требования.

При уступке будущего денежного требования заключение договора, предусматривающего обязательство клиента уступить требование, и переход требования к финансовому агенту, которым завершается уступка, не совпадают во времени. С учетом этого п. 2 ст. 826 ГК РФ определяет момент перехода требования к финансовому агенту, связывая его с наступлением срока платежа, т.е. с преобразованием будущего требования в существующее. Иначе говоря, будущие денежные требования переходят к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренной договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. Поскольку в таких случаях волеизъявление сторон об уступке денежного требования уже выражено в договоре, дополнительного оформления уступки (путем совершения акта передачи требования и т.п.) не требуется.

Срок договора финансирования под уступку денежного требования. Срок не является существенным условием договора финансирования под уступку денежного требования и определяется соглашением сторон.

Цена договора финансирования под уступку денежного требования. Цена договора — стоимость уступаемого требования клиента к должнику. Она самостоятельно устанавливается сторонами. При этом в расчет принимаются: стабильность положения клиента и его должника, способ платежа по договору, время наступления платежа (существующее или будущее требование), количество требований, переданных клиентом финансовому агенту, и другие условия.

Стороны договора финансирования под уступку денежного требования. Сторонами в договоре являются финансовый агент и клиент.

Финансовый агент — это специализированный субъект договора, коммерческая организация, профессионально оказывающая факторинговые услуги. В качестве финансового агента могут выступать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида (ст. 825 ГК РФ). Банки и иные кредитные организации получают право заключать договоры финансирования под уступку денежного требования с момента получения лицензии Банка России на осуществление банковских операций, поскольку этот договор относится к видам сделок, которые кредитные организации вправе совершать в силу Закона РФ «О банках и банковской деятельности» (п. 2 ч. 2 ст. 5 Закона). Поэтому наличие лицензии на осуществление факторинговой деятельности для банков и иных кредитных организаций не требуется. Другие коммерческие организации могут заниматься деятельностью такого вида только на основании лицензии, порядок выдачи которой должен быть определен. Однако деятельность финансовых агентов не внесена в перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию (определенных Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности»); не содержится она и в перечне видов деятельности, лицензирование которых осуществляется в соответствии со специальными законами. По этой причине ряд цивилистов считают, что в настоящее время коммерческие организации могут осуществлять деятельность финансовых агентов и без лицензии.

Клиентом по договору может быть, в принципе, любое дееспособное лицо. Каких-либо специальных ограничений закон не устанавливает. В литературе высказывается точка зрения, что поскольку договоры факторинга используются в предпринимательском обороте, их участниками являются только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность по предоставлению товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Обычно клиент уступает право требования финансовому агенту с целью получения денежных средств. Однако денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом также и в целях обеспечения исполнения своего обязательства перед финансовым агентом (в этом случае требование может переходить к фактору только при условии невыполнения клиентом своего основного обязательства).

Помимо финансового агента и клиента в отношениях, связанных с уступкой и исполнением денежного требования, участвует и третье лицо (должник), обязанное уплатить по уступленному денежному требованию, вытекающему из договора между ним и клиентом. Должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж. Однако сами по себе отношения между финансовым агентом и должником клиента не входят в предмет договора о факторинге, хотя непосредственно с ним и связаны, поэтому далее они не рассматриваются.

Форма договора финансирования под уступку денежного требования. Переход прав кредитора по денежному обязательству от клиента к финансовому агенту является специальным видом уступки требования. Соответственно, форма договора факторинга подчиняется общим правилам о форме, в которой должна быть совершена уступка права требования (ст. 398 ГК РФ): форма договора, опосредующего уступку денежного требования (простая письменная или нотариальная), определяется формой сделки, на которой основано требование, являющееся предметом уступки; договор, по которому осуществляется уступка денежного требования, основанного на сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки.

Обязанности финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования.

Финансовый агент обязан:

1. Передать клиенту денежные средства в порядке, установленном договором.

Финансовый агент обязан осуществить финансирование клиента путем передачи ему цены договора (денежных средств). Такое финансирование может осуществляться в виде передачи (перечисления) клиенту денежных сумм в обмен на состоявшуюся уступку (единовременно или отдельными частями) либо в виде открытия ему кредита, обеспеченного возможной в будущем уступкой права требования. Реальный договор, чье вступление в силу связывается с финансированием, такую обязанность не предусматривает.

Она возникает либо в консенсуальном договоре, либо в реальном договоре, заключаемом с момента передачи требования.

При неисполнении финансовым агентом обязанности по финансированию клиента клиент вправе требовать применения мер ответственности (возмещение убытков, уплата процентов в соответствии со ст. 395 ГК РФ при просрочке и т.д.).

Кроме того, в данной ситуации возможно применение правила п. 2 ст. 833 ГК. Должник имеет право потребовать возвращения уплаченных по перешедшему к финансовому агенту требованию сумм, при нарушении клиентом своих обязательств по заключенному с должником договору от финансового агента, если докажет, что последний не исполнил свое обязательство осуществить клиенту обещанный платеж.

2. Предоставить клиенту иные финансовые услуги, связанные с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, если это предусмотрено договором.

В тех случаях, когда операции, проводимые по договору, носят систематический характер, содержание отношений финансового агента с клиентом обычно не исчерпывается предоставлением финансирования и уступкой денежных требований. Чтобы обеспечить реальное поступление средств по денежным требованиям, финансовый агент должен играть активную роль в области контроля за финансово-хозяйственной деятельностью клиента и своевременным исполнением третьими лицами (должниками) обязательств по оплате денежных требований. Со своей стороны клиент не менее заинтересован в квалифицированном финансовом обслуживании его деятельности.

В этих целях обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать оказание клиенту ряда финансово-бухгалтерских, консультационных и информационных услуг (ведение для клиента бухгалтерского учета, проверка платежеспособности третьих лиц (должников) и получение с них дебиторской задолженности, в том числе ее взыскание в судебном порядке, и т.п.). Особенность услуг, оказываемых финансовым агентом клиенту, состоит в том, что они связаны с денежными требованиями, являющимися предметом уступки. Перечень и объем оказываемых услуг могут различаться в зависимости от потребностей клиента, условий предоставления финансирования и уступки денежных требований.

При неисполнении финансовым агентом обязанности по предоставлению клиенту дополнительных финансовых услуг, предусмотренных договором о факторинге, клиент вправе потребовать применения меры ответственности (возмещение убытков).

3. Не переуступать денежное требование третьим лицам, если иное не предусмотрено договором.

В соответствии со ст. 829 ГК РФ последующая уступка требования финансовым агентом не допускается, если договором финансирования под уступку денежного требования не предусмотрено иное. При нарушении финансовым агентом этого правила клиент имеет право потребовать применения меры ответственности (возмещение убытков).

В случае последующей уступки денежного требования, разрешенной договором, финансовый агент, уступающий требование, выступает в роли клиента в отношениях с другим финансовым агентом, приобретающим требование. Соответственно этому их права и обязанности, а также права и обязанности должника регулируются положениями главы 43 ГК РФ.

4. Предоставить должнику по его просьбе доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место.

Закон обязывает финансового агента предоставить по просьбе должника в разумный срок доказательство того, что уступка денежного требования действительно имела место (п. 2 ст. 830 ГК РФ). Таким доказательством может служить, прежде всего, текст договора между клиентом и финансовым агентом. Если должник не получил от финансового агента запрошенное доказательство уступки, то осуществление платежа по денежному требованию непосредственно клиенту считается надлежащим исполнением обязательства.

В этой ситуации клиент по договору о факторинге вправе принять исполнение. И риск вызванных этим неблагоприятных последствий несет финансовый агент.

5. Предоставить клиенту отчет о полученных от должника сумм и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, если уступка денежного требования финансовому агенту осуществлена в целях обеспечения исполнения ему обязательства клиента.

Права финансового агента на суммы, полученные от должника во исполнение денежного требования, определяются в зависимости от формы финансирования и цели уступки денежного требования. Указанная обязанность (отчитаться перед клиентом и вернуть ему остаток, превышающий размер уступленного требования) возникает только в том случае, когда финансовый агент приобретает требование в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед агентом (п. 2 ст. 831 ГК РФ).

В то же время, если по условиям договора финансирование клиента осуществляется путем покупки у него денежного требования финансовым агентом, последний приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования (п. 1 ст. 831 ГК РФ).

Норма о возврате клиенту суммы, превышающей долг клиента, является диспозитивной, договором финансирования под уступку денежного требования может быть предусмотрено оставление этой суммы у финансового агента.

Но если такая обязанность все же возложена на агента, то при ее неисполнении клиент имеет право требовать:

  • возврата суммы, превышающей сумму долга клиента;
  • применения мер ответственности (возмещение убытков; взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ).

Обязанности клиента по договору финансирования под уступку денежного требования.

Клиент по договору о факторинге обязан:

1. Уступить финансовому агенту денежное требование, являющееся предметом договора.

Клиент обязан передать финансовому агенту документы, удостоверяющие уступаемое требование, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (текст договора, заключенного с должником; документы, подтверждающие факт поставки товара, выполнения работ, оказания услуг; информацию о встречных требованиях должника и т.д.).

При несовершении или ненадлежащем оформлении уступки требования клиентом финансовый агент вправе требовать применения к нему меры ответственности (возмещение убытков).

2. Уступить действительное денежное требование.

Клиент несет перед финансовым агентом ответственность только за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки, если договором финансирования под уступку денежного требования не предусмотрено иное (п. 1 ст. 827 ГК РФ). Денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если клиент обладает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять. Право клиента на передачу денежного требования предполагает, что требование реально существует и принадлежит клиенту, что оно основано на действительной сделке и не относится к категории прав, которые не могут переходить к другим лицам (см. ст. 383 ГК РФ), что клиентом соблюдены условия допустимости уступки требования (см. статьи 388 и 828 ГК РФ). К обстоятельствам, вследствие которых должник вправе не исполнять денежное требование, относятся, в частности, случаи полного или частичного прекращения денежного обязательства, истечение срока исковой давности, а также случаи нарушения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником.

Уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении (п. 1 ст. 828 ГК РФ).

Если переданное финансовому агенту требование окажется недействительным, он может потребовать применения к клиенту меры ответственности (возмещение убытков).

В то же время за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, клиент не отвечает, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом (п. 3 ст. 827 ГК РФ).

Обязанности клиента в рассматриваемом договоре составляют осуществление уступки финансовому агенту денежного требования и оплата его услуг.

В соответствии со ст. 827 ГК клиент остается ответственным перед финансовым агентом за действительность требования, являющегося предметом уступки, но по общему правилу не отвечает за его реальную исполнимость. Иначе говоря, клиент гарантирует фактору, что передаваемое требование основано на нормах закона или договора и отсутствуют какие-либо условия, вследствие которых должник может не исполнять его (например, по требованию истекла исковая давность).

Если же должник, несмотря на это, откажется исполнять предъявленное к нему требование, клиент не может отвечать за это перед фактором, если только иное прямо не предусмотрено договором факторинга. Последний, таким образом, предполагается безоборотным, но договором может быть предусмотрена и ситуация, при которой клиент будет отвечать перед фактором за реальную исполнимость уступленного требования.

Уступаемое финансовому агенту денежное требование клиента к должнику может быть уже существующим (с наступившим сроком исполнения, например за отгруженный товар или оказанные услуги, и обычно отраженным в качестве дебиторской задолженности в бухгалтерских документах) либо будущим (срок исполнения по которому, например в виде обязательства по оплате товара, еще не наступил). В первом случае важно, чтобы этот срок не истек к моменту уступки.

При уступке будущего требования оно считается перешедшим к финансовому агенту лишь после возникновения права на получение от должника конкретных денежных средств, причем без какого бы то ни было дополнительного оформления. В этом случае фактор, принявший на себя бухгалтерское и финансовое обслуживание клиента, может успешно проконтролировать как наступление такого момента, так и реальность требования.

До наступления указанного момента клиент остается субъектом соответствующего требования, т.е. стороной по договору, которая должна выполнить все лежащие на ней обязанности с тем, чтобы иметь возможность потребовать последующего исполнения обязанностей от своего должника.

В практике развитого имущественного оборота фактор обычно требует включения в договор условия о передаче ему клиентом всей дебиторской задолженности или, например, всей задолженности по поставкам определенных товаров (что исключает для последнего возможность вступать в аналогичные отношения с другими финансовыми агентами, а также передавать фактору лишь отдельные требования).

С другой стороны, фактор сохраняет за собой право отобрать («одобрить» или «подтвердить») те или иные конкретные требования клиента. Он, во всяком случае, может отказаться от их получения (и соответственно финансирования клиента) до момента, когда соответствующие товары клиентом еще не были отгружены, т.е. исполнение по сделке не производилось.

Уступка требования, совершаемая в обеспечение исполнения кредитного обязательства клиента перед фактором, всегда совершается во исполнение консенсуального договора, а обязательство по ее совершению носит дополнительный (акцессорный) характер. В остальных случаях уступка требования может основываться как на консенсуальном, так и на реальном договоре клиента с фактором.

Оплата услуг финансового агента определяется соглашением сторон в зависимости от риска, который несет фактор, определяемого, в частности, характером деятельности клиента и его должников и рядом других обстоятельств. Она может устанавливаться в форме процентов от стоимости уступаемого требования; в твердо определенной сумме; в виде разницы между реальной (рыночной) ценой требования и его ценой, предусмотренной в соответствующем договоре, и т.д.

Обязанностью финансового агента является финансирование клиента (оплата уступленного им требования). Такое финансирование может осуществляться в виде передачи (перечисления) клиенту денежных сумм в обмен на состоявшуюся уступку (единовременно или отдельными частями) либо в виде открытия ему кредита, обеспеченного возможной в будущем уступкой права требования. По условиям конкретного договора факторинга обязанностью финансового агента может также стать оказание клиенту оговоренных финансовых услуг.

Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг)

В мировой практике термин «финансирование под уступку денежного требования» включает в себя ряд денежных операций: факторинг, форфейтинг, секьюритизацию, проектное финансирование и рефинансирование. В российской правовой литературе этот термин рассматривается как равнозначный термину «факторинг».

Данный договор можно назвать комплексным, так как он сочетает в себе элементы кредитного договора и цессии. Кредитом в договоре факторинга называются денежные средства, а уступка денежного требования — способ возврата кредита. Такие отношения в практике получили название «торговля долгами»: у клиента есть право на получение определенной суммы (например, 100 тыс. рублей) через какое-то время, однако деньги ему требуются немедленно. Он уступает финансовому агенту свое право на получение 100 тыс. рублей, а тот ему за это выплачивает 80 тыс. рублей (т.е. фактически покупает право на получение 100 тыс. рублей за меньшую сумму).

По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования, вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование (ст. 824 ГК РФ).

Юридическая квалификация договора: консенсуальный (если агент обязуется передать денежные средства), реальный (если передает); возмездный, взаимный.

Стороны в договоре:

 финансовый агент-фактор (банк, или иная кредитная организация при наличии лицензии) постановление Президиума ВАС РФ №955от 30.06.1998 г.;

 клиент-кредитор — любое лицо (чаще всего коммерческая организация);

 должник — по уступаемому требованию (коммерческая организация).

Существенные условия договора: предмет.

Предмет договора — денежное требование (основанное на обязательстве), уступаемое в целях получения финансирования, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), или которое возникает в будущем (будущее требование). Уступаемое право должно быть индивидуально определено в соглашении о цессии и конкретизировано в пяти его составляющих:

1) предмет требования;

2) активная сторона (кредитор);

3) пассивная сторона (должник);

4) содержание требования (какие действия должник обязан произвести с предметом обязательства, например, право требования передачи товара);

5) основание возникновения требования (наименование, номер и дата договора, заключенного между кредитором и должником).

Именно такая степень определенности предмета уступки позволяет признавать заключенным договор с точки зрения судебной практики.

Срок договора: определяется по соглашению сторон, однако для финансового агента и клиента точное определение наступления срока передачи требования является всегда исключительно важным. Поэтому данное условие договора было бы целесообразно закрепить в качестве объективно существенного условия.

Цена договора: стоимость самого требования плюс вознаграждение финансового агента. Оно зависит от ряда условий (срок платежа, платежеспособность должника, сумма требования и др.), но приблизительно составляет 10—30% от суммы требования.

Форма договораподчиняется предписаниям о форме цессии — письменная. По общему правилу последующая уступка требования финансовым агентом не допускается, если иное не предусмотрено соглашением сторон. При последующей уступке требования финансовый агент становится в положение клиента.

Клиент обязан:

 уступить денежное требование (в результате происходит перемена лиц в обязательстве, место кредитора (клиента) занимает финансовый агент);

 клиент отвечает лишь за действительность требования, а не за его исполнение (п. 3 ст. 827 ГК РФ). Он обязан передать финансовому агенту документы, удостоверяющие право требования (договор клиента со своим должником, из которого вытекает уступаемое требование, отгрузочные разнарядки, счет-фактуру, акт приемки товаров по количеству и качеству и т.д.);

 уплатить финансовому агенту вознаграждение. Размер вознаграждения финансового агента может исчисляться в виде твердой суммы, процента от стоимости переданных требований и т.д.

Финансовый агент обязан:

 передать деньги клиенту (в момент заключения договора или близкий к нему срок). Финансовый агент уплачивает от 70—90% обусловленной суммы. Неполная оплата объясняется риском неплатежа со стороны должника, который лежит на финансовом агенте. Оплата как 100%, так и 70% не противоречит закону, но становится невыгодной в первом случае — финансовому агенту, во втором — клиенту;

 осуществить иные финансовые услуги для клиента, перечень которых закрепляется в качестве договорных условий.

Должник обязан произвести платеж при условии, если:

 он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту;

 в уведомлении определено надлежащее исполнение денежного требования;

 в уведомлении указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж (ст. 830 ГК РФ).

Последствия неисполнения финансовым агентом или клиентом обязанности по уведомлению должника: должник сохраняет право произвести платеж первоначальному кредитору, при этом исполнение будет надлежащим и прекратит существующее между должником и кредитором денежное обязательство.

Квалифицирующими признаками договора финансирования под уступку денежного требования, в отличие от цессии, являются:

 денежный характер уступаемого требования;

 предварительная форма оплаты;

 наличие соответствующей лицензии у финансового агента.

Практика различает следующие виды факторинга: раскрытый и нераскрытый (конфиденциальный). В ГК РФ установлены правила раскрытого факторинга. При не раскрытом факторинге должник платит не финансовому агенту, которому перешли денежные требования, а клиенту — прежнему кредитору. Клиент обязан передать денежные средства, полученные по переуступаемым требованиям, финансовому агенту в соответствии с условиями договора.

Ответственность зависит от юридической природы договора. В консенсуальном договоре «фактор» отвечает за отказ от передачи клиенту денежных средств в счет денежного требования последнего. Клиент отвечает за несовершение или ненадлежащее оформление уступки требования, а также за недействительность переданного требования. В реальном договоре ответственность за его неисполнение наступает лишь для клиента — за недействительность предмета договора либо также за его неисполнимость. Ответственность выражается в компенсации убытков и уплате неустойки, если она предусмотрена соглашением сторон.

Стороны договора финансирования под уступку денежного требования

В соответствии со ст. 824 ГК РФ сторонами договора финансирования под уступку денежного требования являются финансовый агент и клиент. В международных актах и зарубежном законодательстве для обозначения финансового агента обычно используется термин «фактор». С одной стороны, возможность приравнивания двух терминов напрямую зависит от признания взаимозаменяемыми понятий «финансирование под уступку денежного требования» и «факторинг». С другой, при обращении к судебной практике можно сделать вывод о том, что суды часто используют термин факторинг, при этом по-прежнему именуя стороны в соответствии с Кодексом — финансовый агент и клиент.

В целом обоснованным является подход Е.Е Шевченко, предлагающего выбирать терминологию в зависимости от контекста и использовать термин фактор в контексте международного частного права (зарубежной практики), а термин финансовый агент — в контексте российского гражданского права Шевченко Е.Е. Указ соч. С. 50-51..

При этом в редакции Федерального закона от 09.04.2009 № 56-ФЗ Федеральный закон от 09.04.2009 № 56-ФЗ «О внесении изменения в статью 825 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившей силу статьи 10 Федерального закона «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 13.04.2009. № 15. ст. 1778. в качестве финансовых агентов вправе выступать любые коммерческие организации. В результате внесенных в ст. 825 ГК РФ изменений законодателем было исключено положение о необходимости приобретения лицензии для осуществления этого вида деятельности, в результате чего была устранена существовавшая долгое время правовая коллизия Фролкина Е.Н. К вопросу о совершенствовании гражданского законодательства о факторинге // Современное право. 2013. № 10. С. 74-75..

Так, анализируя первоначальную редакцию ст. 825 ГК РФ, можно заключить, что в первой редакции Кодекса предусматривались следующие положения: (1) о запрете некоммерческим организациям и физическим лицам (включая индивидуальных предпринимателей) выступать финансовыми агентами, (2) о возможности кредитных организаций осуществлять указанную деятельность без лицензии, а также (3) о необходимости получения некредитными коммерческими организациями лицензии для осуществления финансирования под уступку денежного требования Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 29.06.2015) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.07.2015) // Собрание законодательства РФ. 29.01.1996. № 5. ст. 410..

При этом в соответствии с положениями ст. 10 Федерального закона «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» Федеральный закон от 26.01.1996 № 15-ФЗ (ред. от 09.04.2009) «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 29.01.1996. № 5. ст. 411. существующий на тот момент порядок осуществления соответствующей деятельности финансовыми агентами подлежал сохранению до законодательной регламентации условий лицензирования их деятельности (ст. 825 ГК РФ). Однако в перечень лицензируемых видов деятельности, установленный принятым в 2001 г. Законом о лицензировании Федеральный закон от 08.08.2001 № 128-ФЗ (ред. от 29.12.2010) «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2011) // Собрание законодательства РФ. 13.08.2001. № 33 (часть I). ст. 3430. — Утратил силу., соответствующие положения так и не были включены, что позволило Е.Е. Шевченко в своей работе сделать вывод о том, что положения ст. 825 Кодекса не могли быть расценены как основание для лицензирования деятельности, осуществляемой финансовыми агентами. Однако большинство ученых-правоведов все же выступали в пользу противоположной позиции о необходимости лицензирования деятельности финансовых агентов непосредственно в силу указания ст. 825 ГК РФ Мозолин В.П. Указ. соч. С. 498 (автор главы — Л.Ю. Василевская)..

Основным аргументом в пользу лицензирования деятельности факторов являлся довод о том, что деятельность по финансированию под уступку денежного требования подразумевает накопление у факторов больших сумм денежных средств, которые привлекаются от третьих лиц, чьи интересы должны защищаться в ходе использования их средств Трофимов М. Финансирование под уступку денежного требования // Бизнес-адвокат. 1997. № 9; СПС КонсультантПлюс..

Судебная практика по данному вопросу также не являлась единообразной. В соответствии с позицией, сформированной Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в своем Постановлении от 30 июля 1998 г. № 955/98 Текст Постановления официально опубликован не был., существующий на тот момент порядок деятельности финансовых агентов не предусматривал право занятия деятельностью по финансированию без лицензии, в силу чего такая деятельность уступку должна была лицензироваться. Несмотря на Постановление, некоторые арбитражные суды все-таки занимали противоположную позицию по данному вопросу См., например: Постановление ФАС Уральского округа от 04.01.2001 № Ф09-1969/2000-ГК // СПС КонсультантПлюс;

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.06.2000 № 925 // СПС КонсультантПлюс;

Постановление ФАС Московского округа от 07.12.2000 № КГ-А40/4747-00 // СПС КонсультантПлюс.. Получается, что раскрытая выше правовая коллизия на протяжении долгого времени приводила к осуществлению факторинговых операций по большей части только кредитными организациями.

Несмотря на устранение внесенными в ст. 825 ГК РФ изменениями данного пробела в правовом регулировании, многие исследователи отмечают и недостатки такого расширения круга лиц, имеющих право осуществлять деятельность по финансированию под уступку денежного требования.

Полагаем, чтобы выяснить, является ли обоснованным установления каких-либо дополнительных требований к финансовым агентам, необходимо в первую очередь установить, какими соображениями руководствовался законодатель при установлении условия о необходимости лицензирования данного вида деятельности.

Достаточно логичным видится вывод С.К. Соломина о стремлении государства предотвратить превращение договора факторинга в механизм обогащения лиц, не способных по той или иной причине получить статус специального субъекта. Действительно, реализация денег, как правило, приносит значительно больший доход, чем продажа товаров, выполнение работ либо оказание услуг, не предполагая при этом создания каких-либо новых полезных благ. Именно данным обстоятельством была обусловлена попытка законодателя максимально затруднить процедуру доступа к «продаже» денежных средств путем введения лицензирования деятельности финансовых агентов и предоставить клиентам своеобразную гарантию стабильности Соломин С.К. Некоторые аспекты договора финансирования под уступку денежного требования в свете совершенствования гражданского законодательства // Арбитражный и гражданский процесс. 2010. № 4. С. 38-40..

Предоставление права выступать в качестве финансовых агентов любым коммерческим организациям является, по мнению С.К. Соломина, способом обхода положения п. 2 ст. 382 ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 31.01.2016) // Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. № 32. ст. 3301. о возможности ограничения уступки условием о получении согласия должника. Так, в силу положений п. 1 ст. 828 ГК РФ, уступка денежного требования финансовому агенту действительна, даже при наличии соглашения клиента и должника о ее ограничении или запрете. Данное обстоятельство позволяет сторонам при намерении совершить уступку в нарушение соглашения о ее запрете, заключить договор финансирования под уступку денежного требования, указав в качестве цессионария коммерческую организацию.

Вместе с тем осуществление деятельности по финансированию под уступку дебиторской задолженности в порядке лицензирования значительно ограничивает доступ на рынок финансовых услуг, что может тормозить развитие факторинговых операций в России, где данная договорная конструкция и без того используется значительно реже по сравнению с развитыми зарубежными странами. С учетом сказанного выше, наиболее правильным представляется сохранение нелицензионного порядка осуществления деятельности финансовыми агентами в целях дальнейшего распространения факторинговых отношений и одновременное введение определенных ограничительных требований для субъектов договора финансирования под уступку денежного требования.

В данной связи оптимальной является позиция О.В. Качер, которая предлагает, во-первых, установить для финансовых агентов минимальный размер уставного капитала, а во-вторых, ввести требование об их участии в саморегулируемой организации компаний-факторов. Такие условия деятельности факторов известны международной практике ведения бизнеса: к примеру, для компаний-членов Международной ассоциации факторинговых компаний обязательно соблюдение требования об определенном минимальном размере уставного капитала Качер О.В. К вопросу о правовом регулировании договора финансирования под уступку денежного требования // Известия Российского государственного педагогического университета им. А.И. Герцена. 2007. № 25 (7). С. 77-78..

Что касается второй стороны договора финансирования под уступку денежного требования — клиента, в Кодексе не содержится каких-либо обязательных требований в отношении его правового статуса. Данное обстоятельство позволяет некоторым цивилистам (Д.А. Медведев, Л.А. Новоселова, Е.Е. Шевченко и др.) придерживаться позиции, в соответствии с которой клиентом по данному договору могут выступать любые лица, а не только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Вместе с тем ряд авторов занимает противоположную позицию (Е.А. Суханов, С.А. Степанов, А.С. Комаров, В.В. Витрянский, Л.Ю. Василевская и др.), признавая договор факторинга конструкцией, используемой только в предпринимательском обороте. Как справедливо отмечает Л.Ю. Василевская, предусмотренная п. 2 ст. 824 ГК РФ возможность предоставления клиенту в том числе различных финансовых услуг скорее свидетельствует о том, что на стороне клиента могут выступать исключительно коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели, которым может потребоваться предоставление услуг такого рода Гражданское право: учебник: в 3 т. Т. 2. / отв. ред. Мозолин В.П. … С. 499 (автор главы — Л.Ю. Василевская)..

В.В. Витрянский также указывает на риск нарушения прав потребителей при распространении данных норм и на потребительские отношения, особенно в условиях отсутствия какого-либо контроля (в том числе посредством лицензирования) за деятельностью финансовых агентов Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. М., 2000. С. 565.. Таким образом, можно сделать вывод о том, что в данном случае принцип свободы договора должен быть ограничен в целях защиты слабой стороны. Наиболее оптимальным вариантом разрешения данной проблемы стало бы введение в Кодекс прямого указания на то, что клиентом по договору финансирования под уступку денежного требования может быть коммерческая организация либо индивидуальный предприниматель.

Стоит также отметить, что некоторые авторы склонны относить к сторонам договора финансирования под уступку денежного требования помимо финансового агента и клиента-кредитора также и третье лицо — должника Кондакова А.А. Место факторинга и схожих финансовых инструментов в торговых отношениях // Торговое право. 2012. № 5. С. 33-41.. С такой точкой зрения нельзя согласиться.

Несмотря на то, что в факторинговых операциях действительно участвуют, как правило, три стороны: фактор, клиент, т.е. поставщик, которому необходимо финансирование, и покупатель Качер О.В. Правовое регулирование договора финансирования под уступку денежного требования: дис. … канд. юрид. наук. М., 2007. С. 46., непосредственно договор финансирования под уступку денежного требования заключается именно между финансовым агентом (фактором) и клиентом в силу прямого указания п. 1 ст. 824 ГК РФ.

Аналогичным образом Л.Ю. Василевская говорит о наличии единого комплекса факторинговых отношений, участником которого является и должник: гл. 43 ГК РФ регулирует в том числе и исполнение должником обязательства, по которому финансовому агенту уступается право требования, и определенные права должника, например, право предъявления к зачету существовавших на момент уступки встречных требований, основанных на договоре с клиентом Гражданское право: учебник: в 3 т. Т. 2. / отв. ред. Мозолин В.П. … С. 500 (автор главы — Л.Ю. Василевская)..

Л.Г. Ефимова выделает в факторинговых отношениях два вида договоров: (1) сам договор финансирования под уступку денежного требования и (2) договор поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг), заключенный между клиентом-поставщиком и должником-покупателем. Возникающие в результате отношения автор делит соответственно на внутренние (финансовый агент-клиент) и внешние (финансовый агент-должник) Ефимова Л.Г. Указ соч. С. 570..

При этом сам договор финансирования под уступку денежного требования, как было указано выше, от этого не превращается в трехсторонний, заключается между клиентом и финансовым агентом. Просто исполнение такого договора ведет к замене кредитора в обязательстве из договора между клиентом и должником, что выражается в необходимости для последнего исполнить обязательство финансовому агенту.

Финансирование под уступку денежного требования (факторинг)

Экономическое значение и правовая природа факторинга

1. Существо отношений по финансированию под уступку денежного требования, называемых в зарубежном законодательстве и международной коммерческой практике факторингом, состоит в получении денежных средств взамен передаваемых требований к третьим лицам (должникам или, иначе, дебиторам).

Несмотря на более высокую по сравнению с кредитованием стоимость средств и достаточно строгие требования, предъявляемые к качеству уступаемой задолженности, факторинг является привлекательным способом получения финансирования, поскольку позволяет предпринимателям, осуществляющим деятельность на условиях отсрочки или рассрочки платежа, направить в бизнес средства от реализации товаров, не дожидаясь расчетов с покупателями, тем самым увеличивая оборачиваемость капитала.

Клиентами факторинговых компаний зачастую являются предприятия малого и среднего бизнеса, которые не могут привлечь средства по договорам кредита в связи с недостаточно устойчивым финансовым состоянием и отсутствием ценного ликвидного имущества, которое могло бы быть передано в залог. Однако конструкция факторинга позволяет им получить финансирование, поскольку их должниками обычно выступают крупные компании (например, розничные сети), а для финансового агента важна платежеспособность не клиента, а его должника.

Интерес финансового агента в дисконте – разнице между предоставленным финансированием и суммой уступленных требований, которая может быть реально взыскана с должника клиента.

Помимо финансирования финансовый агент предоставляет клиенту комплекс финансовых услуг: по ведению бухгалтерского и налогового учета, сопровождению задолженности клиента (контроль за предоставленным клиентом коммерческим кредитом), выставлению счетов должникам, программному обеспечению, оценке и страхованию рисков неплатежей и пр., что принципиально отличает факторинг от общегражданской цессии, обычной покупки долгов.

Клиент в данном случае сокращает свои издержки на непрофильную деятельность (что особенно актуально для небольших предприятий, а также при внешнеторговых сделках). Финансовый агент не только получает за данные услуги отдельное вознаграждение, но и обеспечивает корректное оформление документации и учет задолженности, что облегчает ему процедуру ее взыскания.

2. Исторически факторинг выделился из договора комиссии: торговые агенты, помимо продажи произведенных клиентом товаров, стали осуществлять его финансирование, выплачивая денежные средства до фактической реализации товара, т.е. принимать на себя риски неплатежа со стороны покупателей. Со временем отношения, возникшие как торговое посредничество, трансформировались в финансовую операцию и стали составной частью банковской деятельности.

В современном праве, учитывая схожесть правового регулирования, финансирование под уступку денежного требования зачастую рассматривается как вид договора цессии. Вместе с тем, в отличие от цессии, основным предоставлением по договору факторинга является не передача прав, а именно финансирование, предоставление денежных средств, поэтому экономически факторинг правильнее рассматривать как одну из форм кредита, а договор факторинга следует отнести к договорам, направленным на оказание финансовых услуг.

3. Отношения, связанные с финансированием под уступку денежного требования, регулируются положениями гл. 43 ГК.

При этом правила гл. 43, регламентирующие передачу прав как исполнение по сделке, не исключают возможности субсидиарного применения правил об общегражданской цессии, закрепленных в гл. 24 ГК.

Важнейшим международно-правовым актом в области факторинга является Конвенция УНИДРУА по международным факторинговым операциям, заключенная в Оттаве 28 мая 1988 г. Российская Федерация присоединилась к Конвенции только в 2015 г.1, однако именно Конвенция послужила основой для разработки положений о договоре финансирования под уступку денежного требования, включенных в ГК.

Общая характеристика договора финансирования под уступку денежного требования

1. Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг) – это соглашение, в силу которого одна сторона (финансовый агент, фактор) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это требование (1) в качестве встречного исполнения по договору либо (2) в качестве обеспечения исполнения обязательства по возврату полученных денежных средств (ст. 824 ГК). Кроме того, обязанность фактора может состоять также в ведении для клиента бухгалтерского учета и предоставлении ему других финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

2. Договор факторинга является:

  • реальным либо консенсуальным;
  • односторонне обязывающим либо двусторонне обязывающим (взаимным);
  • возмездным.

Положения п. 1 ст. 824 ГК, предусматривающие для признания договора заключенным как передачу/уступку, так и обязанность передачи/уступки денежных средств/денежных требований, допускают, таким образом, возможность конструирования договора факторинга по модели как реального, так и консенсуального договора. Более того, возможна ситуация, при которой заключение договора факторинга будет совпадать с его исполнением (фактор передает денежные средства, а клиент уступает права).

Реальный договор факторинга может быть односторонне обязывающим (если момент заключения договора сопряжен с исполнением одной из сторон всех ее обязанностей по договору) либо двусторонне обязывающим, консенсуальный договор – всегда двусторонне обязывающим (взаимным).

Договор финансирования под уступку денежных требований является возмездным. Размер вознаграждения фактора может быть выражен в твердой сумме, в виде процента от стоимости уступленных требований и т.п. За предоставление клиенту финансовых услуг фактор также получает отдельное комиссионное вознаграждение.

3. По критерию принятия финансовым агентом риска неплатежа выделяют регрессный (при котором финансовый агент имеет право требовать возмещения от клиента в случае неисполнения обязательства должником) факторинг и факторинг без права регресса (безоборотный), при котором риск неисполнения обязательства должником полностью переходит к финансовому агенту. В соответствии с действующим законодательством (п. 3 ст. 827 ГК) по общему правилу факторинг является безоборотным, однако большая часть факторинговых операций на российском рынке – факторинг с правом регресса.

В зависимости от осведомленности должника об уступке права требования выделяется открытый, т.е. предусматривающий уведомление должника клиента о состоявшейся уступке требований, и закрытый (конфиденциальный) факторинг, при котором должник уведомляется о заключении договора только в случае просрочки. При иных обстоятельствах исполнение производится им непосредственно клиенту, который затем перечисляет полученные средства финансовому агенту.

Действующее российское законодательство формулирует правила о финансировании под уступку денежного требования по модели открытого факторинга.

По местонахождению сторон сделки факторинг делится на внутренний (при котором участники факторинговых отношений, включая должника, осуществляют свою деятельность на территории одного государства) и внешний (международный).

В зависимости от того, по какой модели предоставляется финансирование, выделяют покупной (при котором финансовый агент приобретает требования у клиента) и обеспечительный (при котором требования передаются в обеспечение обязательства по возврату финансирования) факторинг.

Кроме того, финансирование может предоставляться с оказанием сопутствующих финансовых услуг в отношении задолженности и без их предоставления. В отличие от «классического» факторинга по действующему российскому законодательству предоставление финансовых услуг не является обязательным признаком финансирования под уступку денежного требования (п. 2 ст. 824 ГК).

4. Стороны договора финансирования под уступку денежного требования:

  • финансовый агент (фактор);
  • клиент.

На стороне финансового агента может выступать любая коммерческая организация. Крупнейшими факторинговыми компаниями в России являются банки или их дочерние организации.

Закон не устанавливает особых требований к клиенту по договору финансирования под уступку денежного требования. Вместе с тем особые основания уступаемых прав (они должны вытекать из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг), а также оказание клиенту финансовых услуг, в том числе по ведению бухгалтерского учета, предполагают, что клиент является лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность.

Третье лицо (должник) не является субъектом договора факторинга, вместе с тем он участвует в отношениях, связанных с уступкой прав.

5. Законодательством не установлено специальных требований к форме договора факторинга. Поскольку, как указывалось ранее, финансовым агентом может быть только коммерческая организация (юридическое лицо), договор в силу подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК заключается в письменной форме. При этом, учитывая, что исполнение по договору факторинга состоит в том числе в передаче прав, в случае если отдельный акт о передаче прав не составляется (условие о передаче прав включено непосредственно в текст договора), применительно к договору должны быть выполнены условия о форме уступки требования, установленные ст. 389 ГК.

На практике зачастую между финансовым агентом и клиентом заключается генеральное (рамочное) соглашение об уступке/обслуживании всей дебиторской задолженности клиента (предварительный договор факторинга), в рамках которого по разовым договорам осуществляется финансирование и передаются права из конкретных договоров поставки, подряда и пр.

Передача требований во исполнение договора факторинга может быть произведена отдельным актом, составленным как одновременно с текстом основного договора, так после его заключения.

Содержание и динамика финансирования под уступку денежного требования

1. Основной обязанностью финансового агента является предоставление в качестве финансирования клиенту денежных средств. Финансирование может быть осуществлено единовременно либо выплачиваться по частям; выражаться в российской или иностранной валюте (при международном факторинге). В соответствии с условиями договора (обычно если отношения между фактором и клиентом носят длительный характер) в обязанность финансового агента также входит оказание клиенту комплекса финансовых услуг.

2. Встречным предоставлением по договору факторинга является уступка денежного требования. Уступка неденежных требований данной договорной конструкцией не охватывается. При этом п. 1 ст. 824 ГК предусматривает, что передаваемые требования должны вытекать из предоставления клиентом товаров, выполнения работ или оказания услуг. Доктрина и судебная практика толкуют данное положение закона чрезвычайно узко.

Во-первых, имеет значение основание уступаемых прав. Не могут быть переданы права из договоров, не указанных в п. 1 ст. 824 ГК: аренды, страхования, займа и пр. Не подлежат уступке по договору факторинга требования из договоров, заключаемых между физическими лицами – непредпринимателями.

Во-вторых, поставить товары, выполнить работы или оказать услуги должен сам клиент. Передача по факторинговой сделке прав, полученных на основании уступки, не допускается.

Уступаемые денежные требования должны быть надлежащим образом индивидуализированы: указан их размер (сумма, валюта), основания возникновения (реквизиты, предмет и стороны договора).

Аналогично правилам об общегражданской цессии (ст. 388.1 ГК) по договору факторинга могут быть переданы не только существующие, но и «будущие» денежные требования, по которым еще не наступил срок исполнения, в том числе и по договорам, которые на момент уступки еще не заключены. Будущие требования должны быть определены в договоре способом, позволяющим его идентифицировать не позднее чем в момент возникновения. Будущие права считаются перешедшими к финансовому агенту в момент их возникновения или по наступлении иного предусмотренного договором события.

При этом дополнительного оформления уступки в этих случаях не требуется (ст. 826 ГК).

На практике распространены случаи заключения договоров факторинга, по которым права передаются финансовому агенту по группе однородных требований (по должнику, виду торговой операции, периоду и пр.), «оптом». В данном случае требования к индивидуализации существенно снижены, однако при любых обстоятельствах уступаемые права должны быть определены способом, позволяющим достоверно установить связь той или иной сделки факторинга с конкретной дебиторской задолженностью.

Уступаемое требование должно быть действительным. Кроме того, клиенту не должны быть известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять, например о нарушении условий о количестве и качестве поставленного товара (ст. 827 ГК).

Клиент обязан предоставить фактору доказательства того, что он произвел поставку товаров, например счета-фактуры, содержащие указание на совершение платежа финансовому агенту.

В случае оказания фактором клиенту финансовых услуг последний также обязан уплатить вознаграждение за их предоставление.

Обязанность клиента может состоять не в уступке прав в пользу финансового агента, а в возврате полученных денежных средств (абз. 2 п. 1 ст. 824, п. 2 ст. 831 ГК). В данном случае уступка прав будет нести обеспечительную функцию, являться гарантией возврата полученного клиентом финансирования (так называемая обеспечительная уступка денежного требования).

В указанном случае при исполнении клиентом обязанности по возврату полученных средств переданные финансовому агенту права подлежат переводу обратно на клиента.

Возможен и иной вариант моделирования обеспечительной уступки, когда права считаются перешедшими к финансовому агенту только при просрочке клиента по возврату суммы финансирования.

3. Должник клиента должен быть уведомлен о состоявшейся уступке.

Уведомление может быть осуществлено как клиентом, так и финансовым агентом. На практике уведомление должника клиентом обычно происходит указанием финансового агента в первичной документации (товарные накладные, счета-фактуры) в качестве получателя средств по оплате.

Обязанность по уведомлению должника о состоявшейся уступке может быть возложена и на финансового агента. В таком случае, учитывая повышенные риски должника по исполнению обязательства ненадлежащему лицу, финансовый агент по просьбе должника обязан предоставить доказательства того, что уступка действительно имела место (предоставить оригинал договора, акта передачи прав, письмо клиента и т.п.). При непредоставлении таких доказательств должник имеет право исполнить обязательство первоначальному кредитору (клиенту).

При покупном факторинге финансовый агент имеет право на получение от должника всех сумм по уступленному денежному требованию, в том числе превышающих размер финансирования. Однако при передаче требований в обеспечение обязательства по возврату финансирования финансовый агент обязан перечислить клиенту полученные от должника средства, превышающие размер основного (обеспечиваемого) обязательства. И напротив, при платеже в меньшем размере клиент продолжает отвечать перед фактором за остаток долга (ст. 831 ГК).

Генеральное правило цессии о том, что положение должника не может ухудшаться при передаче права, в связи с чем он сохраняет все имевшиеся возражения (ст. 386 ГК), в полной мере действует и в отношениях финансирования под уступку денежного требования. Так, должник имеет право предъявить к зачету требования, основанные на договоре с клиентом, имевшиеся к моменту получения уведомления об уступке прав в пользу финансового агента (ст. 832 ГК).

Однако содержащийся в договоре, из которого передаются права, запрет уступки, как и по общему правилу, установленному п. 3 ст. 388 ГК, не является препятствием для заключения договора факторинга, уступка будет действительной (п. 1 ст. 828 ГК). Вместе с тем клиент в данном случае будет нести ответственность перед своим должником за причиненные тому убытки (например, связанные с дополнительными расходами по исполнению обязательства). При этом последующая уступка денежного требования не допускается, если иное не предусмотрено договором (ст. 829 ГК).

4. Клиент отвечает перед фактором за действительность (наличность) уступаемых прав, но по общему правилу не несет ответственности за исполнение переданных требований третьим лицом (п. 1 ст. 827 ГК).

При этом стороны могут предусмотреть в договоре установление ответственности за исполнимость требований.